La constitución de una empresa (sociedad) en China
por lo general comienza con la formación de un vehículo de inversión fuera de
China, constituido especialmente para estos efectos, que será quien detente la
propiedad de la sociedad en China. Las ventajas de lo anterior son:
(i) Facilitar la transferencia de propiedad de la sociedad
china. Toda transferencia de propiedad de una sociedad constituida en China
debe ser aprobada por el gobierno chino, a diferencia de las transferencias que
se realicen a nivel de holding offshore
(fuera de China). Así, por la vía de la transferencia de las acciones de la
sociedad matriz, se puede transferir la sociedad en China sin pasar por dicho
proceso de aprobación (con la excepción de casos en que la transferencia pudiera
tener implicancias de antimonopolio).
(ii) Menos relevante que lo anterior, también se da
la posibilidad de establecer distintas series de acciones, posibilidad no
considerada en la legislación que regula las compañías chinas.
En ocasiones, la compañía holding establece a su vez
una sociedad intermedia en Hong Kong que finalmente será la dueña de la empresa
en China continental. Las ventajas de esta figura se resumen en:
(i) Históricamente ha conllevado un beneficio
tributario. La ley china establece por regla general que a los dividendos
distribuidos a las compañías de China continental les es aplicable un impuesto
más alto (10%) que a los dividendos pagados a Hong Kong (5%). No obstante, esta
potencial ventaja debe ser analizada caso a caso a la luz de múltiples
factores, tales como el país donde la sociedad matriz está constituida, los
tratados tributarios que puedan existir entre dicho país y Hong Kong, o entre
dicho país y China, el tipo de actividad que desarrollará la empresa en China,
el volumen de utilidades que se proyecta repatriar, etc.
(ii) Los oficiales encargados de la aprobación de la
empresa en China continental se encuentran más familiarizados con la
terminología y documentos provenientes de Hong Kong que de otras
jurisdicciones, lo que puede traducirse en un proceso de aprobación más
expedito.
Con todo, formar una sociedad intermedia en Hong
Kong también puede tener desventajas: constituir una sociedad en Hong Kong
implica costos legales, y mantenerla implicará tener que realizar declaraciones
anuales, pagar impuestos, abrir una cuenta bancaria y llevar a cabo otras
acciones exigidas para las sociedades de Hong Kong. Todo lo anterior es
relativamente sencillo (salvo abrir una cuenta bancaria) y barato, pero de
todas formar agrega una capa extra de complejidad a la operación, cuya justificación
deberá ser analizada caso a caso.
Juan Xavier Barriga
Abogado
Master en Derecho Chino
Barriga & Cia Abogados
www.barrigacia.cl
